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来源:http://www.jk810.com 作者:深圳律师  发表时间:2019-09-11  阅读量:
  担任法律顾问,也是律师的主要工作之一。律师既可以担任政府机关的法律顾问,也可以担任事业单位的法律顾问,但实践中还是担任企业的法律顾问比较多。
 
  一个年轻的新律师是很难被企业家们看中主动和其签订法律顾问合同的,但是,有一定从业经历的律师在诉讼过程中,或者日常交往中,常常能取得企业家的信任,主动提出和律师签订顾问合同。当然律师利用各种机会和条件接触企业家,取得其信任,主动推销自己,提出为其担任法律顾问,也是一种不错的办法。
 
  在讨论是否聘请法律顾问的过程中,一个敏感的话题是法律顾问费。 诉讼费司法部有指导性意见,律师好歹有个标准,但法律顾问费确实没有统一的标准。实践中决定法律顾问费时,要考虑企业的大小、事情的多少、律师可能耗费的时间以及律师的资历。企业大的,事情也比较多,往往会聘请大牌律师,律师顾问费自然就髙,少则十几万元,多则上百万元。企业小的,事情也比较少,往往请个普通律师,律师顾问费少则三五千元, 多则五六万元。"对一个企业来讲,法律顾问往往是一个副总经理的角色, 报酬也应当相当于副总的标准。老板们无形中会把律师的贡献和企业的副总比,从而确定律师的顾问费。
 
  对于新律师来讲,不要太计较律师顾问费的多少,只要企业信任你, 你就进人了这个企业,以后这个企业出现诉讼,就轻易不会聘请其他律师。在这个企业,律师还可以认识许多人,无形中又扩大了律师的影响。 如果律师服务的不错,企业满意,隔一两年再提增加律师顾问费也是一种办法。
 
  律师顾问费的收取,还有另一种形式,就是将该企业所有的诉讼都包含在内,律师不再另行收费。一般的法律顾问合同中,都有一个条款,即约定如果另有诉讼需另外签订委托代理合同,代理费按照应当交纳的数额的百分之七八十收取。但如果签订一个这样的顾问费、代理费包干的顾问合同,则不管一年出现多少诉讼案件,律师均不再另行收费。
 
  有些企业不愿意一次性支付律师顾问费,会提出能否做成工资逐月发放。这是错误的办法,相当于律师办私案。这样一来,律师在企业领的就是工资,等于律师以劳动者的身份与企业形成劳动关系。律师应当以律师事务所名义签订法律顾问合同,收取的顾问费也应当出具正式发票。
 
  在就费用达成一致意见后,律师事务所与企业签订法律顾问合同。 每个律师事务所都有固定的合同版本,可以再根据当事人的意思做些修改。一般企业对律师的服务方式没有特别要求,有事随叫随到就行。有些企业则要求律师每周,或者每月固定时间去企业。有些大企业,甚至要求律师事务所常年派律师进驻。
 
  二、了解企业概况
 
  在法律顾问合同签订后,律师的首要工作是了解这个企业。
 
  首先,去看看这个企业的公司章程,就可以知道公司股东是谁,各自持有的股份,出资方式如何。许多公司章程都是工商代办公司帮助起草的格式化的版本,但也要留意是否有股东们的特别约定。律师应当将公司章程复印留存律师事务所,以后遇到事情可以随时查阅。要了解股东会的召开情况,是否按照章程的约定按时召开股东会。甚至要侧面了解股东之间的关系,是否和谐相处,有无矛盾,其次,了解这个企业的经营范围,看看这个企业的产品。可以要求企业派人陪着律师到企业里到处走走,看看生产线。还需要了解企业的营销模式,营销渠道的建设。有了这种感觉,以后遇到事情不用他人做更多的解释,律师就知道怎么回事。
 
  最后,了解企业的管理架构,设置了哪些部门,各自的权限是什么。 到这些部门走走,认识认识部门经理,留下电话号码,嘱咐有问题可以随时打电话。
 
  律师还需要了解这个企业的历史,了解该企业演变的过程,了解董事长和总经理的简历以及性格。只有这样全面的了解,以后律师提供法律意见时,才能够考虑到方方面面的关系,不是单就法律谈法律。
 
  在了解企业之后,律师还需要到网上了解这个行业。大概知道这个行业的发展情况,未来的走向。律师要知道这个企业在行业中的地位,或者在某一区域内的排名;甚至要知道,这个企业在同行业中的优势是什么,劣势又有哪些。
 
  还需要下功夫的是查阅这个行业的法律、法规和规章。每个行业都有相应的法律体系。狭义的法律、法规层次的文件,律师很容易掌握。但五花八门的规章,律师就不容易一下子全掌握。不妨到网上书店查看,看是否有这类行业的法律文件汇编。买一本回来放在手头备用。如果没有,就需要律师细心在网上检索。真正负责任的律师,应当修炼成这个行业法律的专家。企业一遇到问题需要法律支持时,律师随口就可以讲出个三三四四。当然,顺口讲不出来,能马上翻开书或者打开电脑,找出相应的内容,也是非常不错的。律师如果没有这样的想法,单凭大学学的东西,凭司法考试考的东西,根本不足以应付企业出现的各种问题,法律顾问也一定做不好。如果出些差错,造成企业的损失,下年的合同签不成,甚至还可能面临老板要求赔偿的可能。
 
  还需要到网上看看其他律师对这类行业风险预防的总结,事先知道这类企业最怕的风险是什么,如何预防。企业聘请律师就是为了防范企业风险,特别是法律风险。律师不能慢慢地从实践中自己总结,应当向从他人的经验中汲取教训,再自己慢慢归纳提升。
 
  一个企业的纠纷来自以下几个方面:股东之间的纠纷;与客户的纠纷;与劳动者的纠纷;与政府部门的纠纷。律师应当有意识地研究这些纠纷产生的原因,尽可能避免这些纠纷的出现,减少企业的损失。
 
  三、避免公司纠纷
 
  一些公司成立时间早,依据的当时公司法起草企业章程。在2005年公司法修正时,做了较大的改动。这样一来,就需要依据修正后的公司法来修改企业章程。在现行公司法中,一些地方允许股东进行约定,如股东会的表决权可以不按出资比例,利润分红也可以不按持股比例,法定代表人可以不是董事长,股东大会、董事会和经理的职权公司章程可以约定,股权的转让和继承可以约定,公司对外的投资和担保可以约定。律师可以就公司章程的修改和企业的股东们沟通,根据股东的意愿提出修改的建议,再通过股东会决议实施。
 
  一些公司的控制人不按照公司法或者章程的约定召开股东会,更不把章程当回事。律师应当逐渐地向股东们灌输章程的概念,树立股东章程观念,培养股东按照公司法和公司章程行使股东权利的意识。
 
  律师通过查阅公司的验资报告,向公司财务了解情况,就可以知道股东的出资情况,检查所有股东是否出资到位,是否有抽逃出资的问题,避免因出资问题引发纠纷。
 
  律师应当查阅所有的股东会、董事会决议,看是否存在违反法律、行政法规的问题,是否存在召集程序、表决方式违法或者不符合章程约定的问题。在律师介入之后,律师应当在企业召开股东会、董事会时提供法律服务,不仅从程序上把关,还要从股东会、董事会决议内容上把关,避免股东会、董事会决议出现无效或者撤销的情形,引发股东诉讼。
 
  尽管与律师接触较多的是公司的董事长或者总经理,但律师应当知道出钱的是公司,律师不是董事长或者总经理的私人法律顾问,而是公司的法律顾问。因此,律师在提出法律建议时,要从公司的角度考虑问题, 要考虑到所有股东的利益。如果律师一味地听从董事长、总经理的安排, 协助他们做出一些侵犯股东利益的事来,必然会导致其他股东的怨恨,惹出其他麻烦来。股东在行使查阅权,要求公司提供章程、股东会、董事会决议、财务会计报告等时,律师应当给公司讲清楚,这是公司的义务、股东的权利,不然会惹来诉讼。甚至公司股东提出要查阅公司的会计账簿,律师也要正确提供法律建议。除非有合理根据认为股东有不正当理由,一般不应当拒绝。
 
  作为公司的法律顾问,律师在股东中间可以充当一个协调者,协调股东之间的各种矛盾,督促各方严格按照公司法和章程的约定来行使各自的权利,努力避免公司僵局的出现。
 
  四、避免合同纠纷
 
  我国的大部分企业为家族企业,股东之间都是亲属关系,一般情况下发生股东纠纷的比较少,律师也不需投入太多的精力。企业家们聘请律师更多是为了避免与外面客户交往中的合同纠纷。
 
  律师进入企业后,首先应当去看看企业以往的合同,知道这个企业主要的合同是什么,在履行中出过什么问题,是否出现过诉讼。在这个过程中,律师一定可以发现一些问题,以往合同中的问题。纠正这些合同的问题,就成为律师需要干的工作。
 
  每个企业都会有些常用合同的,企业会把这些合同变成格式化的文本,平时印刷、打印好,需要签订时,填上些内容就可以盖章签字。这些合同,是律师进入企业后开始工作的重点。仔细研究,进行完善,制定出一个相对完整的格式。律师还需要对平常使用这些格式化合同的员工进行培训,以合同为案例,做进一步的分析,告诉他们签订合同的基本知识。 特别是对合同中空白的地方,应当如何填写,更是培训的重点,避免因具体填写人的失误造成新的纠纷。在使用一段时间后,律师可以将企业负责签订合同的员工召集在一起,开个座谈会,就合同使用中的问题听取大家的意见,并履行合同过程中出现的问题释疑解难。最后,根据大家的意见再对格式化合同进行修订。
 
  一些企业的经营者还不习惯将所有的合同交由律师审查把关,他们仅将他认为重要的合同,或者他们自己把握不准的合同,送交律师审查。 事实上,笔者认为律师应当审查所有的合同。即使是最常用的合同、格式合同,也不妨让律师过一眼。信息技术的进步,为律师审查合同提供了许多方便。企业只要将合同通过互联网传送到律师的电脑中,律师就可以随时审查合同,无论在办公室,还是在路边。一个有经验的律师,只要浏览一遍,就可发现合同中的重大问题。就这些问题,律师和合同的起草者进行协商,建议修改。负责起草合同的员工,从律师的意见中就可以掌握一些新东西,以后就减少犯错误的概率,律师审查合同就越来越轻松。具体的操作可以这样进行,由合同的起草人将合同传送律师,并说明合同的起草背景,嘱咐律师审查的最后时限。律师审查后,和合同起草人沟通, 进行修改。在合同签字盖章前,由掌管公章的职员和律师确认,该合同是否经过律师的审查。一些重大的合同,经营者希望律师在合同审批单上签字,律师更需谨慎。万一出现问题,导致企业的经济损失,企业可以持律师的签字,主张律师事务所赔偿。
 
  合同签订后,在履行过程中难免会出现一些纠纷,妥善处理纠纷也是律师服务的重要内容。纠纷的产生不在纠纷本身,而在于处理纠纷的方式。处理好了,纠纷就消除,双方继续合作;处理不好:纠纷就越来越大, 最后打到法院去寻求法律解决。出现纠纷后,企业的管理者会征求律师的意见,寻求解决的方式。对于这些纠纷,律师更应当仔细研究,实事求是地给企业讲清楚存在的问题。对于本企业的过错行为,客观地指出:建议企业和平解决。
 
  五、避免劳动纠纷
 
  企业与员工的关系的处理,也是法律顾问的工作内容之一。
 
  律师进入企业之后,首先关注的问题是企业与员工是否签订劳动合同。如果签订了劳动合同,则要考虑是采用劳动行政部门的格式合同,还是企业自行拟订的合同。企业自行拟订的合同文本中,往往会出现一些与劳动法、劳动合同法相互矛盾的条款,律师要心中有数,适时建议纠正。 如果没有签订劳动合同,则需要给企业的经营者讲清楚,即使没有书面的劳动合同,企业与员工的劳动关系自用工之日就已经建立。如果工作满一年仍然不签订书面劳动合同,日后一旦发生纠纷,视为双方订立无固定期限劳动合同。而且劳动行政部门一旦检查,会面临罚款的可能。实践中,还存在一个问题,就是未必是企业不与员工签订劳动合同,而是员工不与企业签订劳动合同。一些员工认为签订了劳动合同对他是束缚,就能拖就拖,想方设法不与企业签订劳动合同。遇到这种情况,律师就需要提醒企业的人事部门,设法证明企业通知过员工签订劳动合同。
 
  其次,要了解企业是否给员工办理劳动保险。这是一个比较复杂的问题。有些员工原在国有企业工作,已经有劳动保险;有些员工的劳动保险在其他单位;有些员工已经退休。所以在签订劳动合同时,这些问题都应当查清楚,并在劳动合同中予以记载。避免在出现纠纷后,员工以劳动法为依据要求企业补交劳动保险。
 
  在企业决定解除个别员工的劳动关系时,更需要律师的参与。解除劳动合同在劳动合同法中法定的情形和程序,律师一定要给企业讲清楚, 建议企业严格按照法律办理解除手续。在解除的法定情形中,有些是非常明确的,比如“被依法追究刑事责任的”,有些则需要相应的措施,如“严重违反用人单位的规章制度”。这就需要企业有规章制度,且在规章制度中,明确哪些属于严重情形可导致劳动合同的解除。律师要协助企业通过一定的程序为企业建章立制,并使所有的员工了解规章制度。
 
  工伤的处理,是企业法律顾问中比较麻烦的事。尽管每个企业都在抓安全怕出事,但事故还是不断涌现。一旦出事,律师就需要很快判断是否为工伤。是工伤,自然有一套程序和解决办法。不是工伤,则是另外的处理思路。律师一定要判断准确。如果企业上了工伤保险,企业反倒省心,一切的问题交给社保部门去处理,企业仅是协助的义务。但如果企业没有给员工上工伤保险,则所有的事都由企业承担。律师要帮助企业决策是否是工伤,是否应当支付工伤保险待遇,具体的数额如何确定。有时候,即使不是工伤,只要事故与企业有关,出事的一方也会要求企业给予一定的补偿。律师要协助企业写好合同,避免以后的麻烦。
 
  六、避免行政处罚
 
  许多政府机构都有权对企业实施管理,今天你来检查,明天他来检查。检查完后,总会有些整改意见留下。不整改,便面临行政处罚。这个时候,经营者就会找律师,询问律师的意见。律师需要查阅该行政机关执法所依据的法律、法规,研究行政机关的执法是否符合法定程序,是否符合法定情形。
 
  对于大部分律师来说,未必都很了解这些行政法。像公司法、合同法、劳动法之类的法律,律师都比较熟悉,即使不去翻书、查电脑,律师顺口也可以讲出个大概。但是这些行政法则未必,一些内容律师可能完全没有接触过。有些法律,临时让律师学习,也许都存在些困难。这时候, 就需要律师去请教专家,找更专业的律师,或者找大学的教授,甚至和政府法制部门的人沟通。
 
  其实,咨询对律师是最难的事。问题五花八门,但律师的知识却是单一的。以有限的知识,去应对无限的问题,可见难度之大。一些律师意识不到这中间的困难,面对咨询,常常信口开河,在应对如流的背后其实是信口雌黄。律师这时候需要承认自己知识的缺陷,承认自己不懂。只有承认不懂,才会下功夫去研究,才会向别人请教。
 
  律师自己学习,再加上向别人请教,总可以弄清楚该行政处罚是否合法。若合法,律师只能建议企业和行政机关沟通,努力整改。如果存在问题,也需要律师和行政机关沟通,交流观点,努力改变其看法。按照行政处罚法的规定,行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。律师应当利用这个机会,充分表达自己的意见,达到企业的目的
 
  其实,律师在进入企业之后,就应当逐渐熟悉与该企业相关的法律、 法规以及规章。在对企业了解的过程中,就逐步进行比对,看企业在哪些方面存在问题,及早给企业提出意见,建议整改。
 
  七、避免刑事犯罪
 
  避免企业及企业高管触犯刑律,也是担任法律顾问的律师工作的内容之一。对于有些犯罪是无须律师提醒的,如故意杀人、抢劫、强奸等,正常人都知道这是犯罪行为。,但对于有些犯罪,则未必每个人都知道自己的行为在犯罪。因此,律师的适度提醒还是非常有必要的。
 
  在改革开放的早期,许多企业家都是白手起家,找个工商注册代办公司,不需要资金就可以注册个企业。或者借上钱去验资,验完资就还回去。这些企业相当于埋了个定时炸弹,随时都可以引爆,给企业家带来牢狱之灾。律师如果发现企业在注册时存在注册资本不实或者虚假出资、 抽逃出资的问题,应当提出建议,完善账务,补充注册资本。只要注册资金到位,出资者确实投人了资金,保障了债权人的权益,早年注册时的“原 罪”可以得到谅解。
 
  另一个需要注意的行为是借款。一些管理者不知道其中的利害,有朋友一时手紧,提出借款要求,碍于情面便答应。他不知道这些行为可能涉嫌挪用资金罪。特别是股东众多的公司,股东和股东之间难免有些矛盾,因此,律师要提醒管理者不可随意出借本企业的资金,避免有一天矛盾公开化后有股东举报挪用资金。
 
  至于像贪污、职务侵占、行贿、受贿等行为,大家都知道是犯罪行为, 律师的任务实际是帮助企业如何通过制度来制约,避免这些犯罪的出现。
 
  在和客户的交往中,应该注意的一个犯罪是合同诈骗罪。一些人在签订合同后,只要履行出现问题,或者是货得不到,或者是钱退不回,第一个思路就是和公安机关的经侦大队沟通,请经侦大队作为犯罪案件立案侦査。经侦大队只要发现其中存在些问题,如虚构主体、没有实际履行能力、和对方联系不上,就会先将人拘捕回来。给了钱,赔偿了损失,也许什么事也没有。不给钱,则移送检察院,面临合同诈骗的起诉。律师要对企业的业务人员进行培训,告诉他们实际生活中的潜规则,告诫其在合同签订和履行中尽可能要规范,避免留下把柄给自己带来牢狱之灾。
 
  在生产环节,企业担心的是出现重大安全责任事故。一旦出现,经济上企业会遭受极大的经济损失,相关责任人员均面临刑事指控。律师能做的,应当是帮助企业建立安全管理规章制度,避免强令员工冒险作业的行为,保证安全生产设施或者安全生产条件符合国家规定,极力避免重大伤亡事故的发生。
 
  在财务环节,许多经营者希望得到律师的帮助合理避税。这就需要律师懂税法,研究税法,在此基础上能指导企业合法交税。而这恰恰是一些律师的弱项,当企业家们求助于律师,希望律师能指点迷津时,许多律师顾左右而言他。在税的问题上,律师不要简单地说教,教育企业不要偷税、漏税,不要抗税,而是真正提出些合理化建议,帮助企业摆脱税的困扰。
 
  八、尽职尽心
 
  对于企业来说,希望作为法律顾问的律师能够尽职尽心。每个律师的专业水平有髙低,但企业更关注的是律师对工作的态度。一个尽职尽心的律师即使专业水平略差,也会得到企业的肯定。
 
  年轻律师业务较少,不妨多到法律顾问单位待一段时间,主动做一些工作。资深律师时间比较紧,但永远要把握一个原则,不能误事。律师永远在做一个选择,就是哪个事更重要,哪个事必须尽快完成。有些事,稍微迟一两天无关紧要,有些事即使误上一天,损失也无法弥补。律师在和企业沟通时,不妨问清楚委托事项的要紧程度。如果非常要紧的事,就是放弃休息,也一定不要耽误。
 
  一些律师工作时间概念非常强,上班是上班:下班是下班,该礼拜礼拜,该休假休假。企业在非工作时间打电话,满脸的不耐烦。或者干脆一离开办公室,就把手机关掉。许多企业是二十四个小时生产,随时都会有事情发生。有些企业家,根本就没有上下班的概念,除睡觉外,永远在工作。因此,难免在工作时间之外召唤律师。律师应当理解,主动适应。
 
  律师服务好,老板自然心中有数,也许会给些律师奖励。有些企业把律师作为内部职工看待,过年过节发福利,都有律师的一份。但律师自己要站对位置,不要对企业有太多的要求。年轻律师没有汽车,为企业跑外调查要求企业派车,企业自然应当派车。但如果动辄就要求企业派车,甚至自己回老家探亲,出门旅游,也要求企业派车,时间长了,不免讨人嫌。 为企业出差,企业不会明确规定律师应当住什么级别的宾馆,要求律师自己掌握。但如果律师非五星不住,拿企业的钱挥霍,老板也一定有看法。
 
  企业聘请律师做法律顾何,就是为了企业避免法律风险,少打官司。 因此,律师的专业水平也是很重要的。每个律师都是有所知,有所不知, 不必避讳,不必不懂装懂。遇到不知的事情,律师如果能认真学习,将不知变成知,律师的学问就自然长进。
 
  做企业的法律顾问其实很难,做不同类型的企业顾问要求律师的专业知识更多,律师如果能够尽职尽心,不断学习,认真服务,一定能得到企业的信任。
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