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劳动仲裁有需要请律师吗

来源:http://www.jk810.com 作者:深圳律师  发表时间:2019-07-23  阅读量:
  关于劳动仲裁有必要请律师吗?是劳动者面临劳动纠纷时最纠结的问题。回答这个问题之前,先来了解另一个问题,什么是劳动仲裁?劳动仲裁是指劳动人事争议仲裁委员会对用人单位或劳动者申请仲裁的劳动争议居中公断与裁决。在我国的目前司法实践中,劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的必经程序。
 
  一、一般的招聘、入职、在岗、离职流程:
 
  →正规招聘渠道进行招聘
 
  →面试通过通知入职报到
 
  →一个月内签订劳动合同、购买社会保险
 
  →按月定期发放工资、缴纳社保
 
  →提前三十日书面提出离职申请
 
  →办理交接手续,到期离职,单位出具《离职证明》
 
  二、纠纷问题的处理:
 
  (1)如何认定双方建立的是劳动关系?
 
  答:司法实践中一般参考《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第一条中的规定,即同时具备以下三项标准,劳动关系建立:
 
  一是用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;
 
  二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;
 
  三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
 
  (2)未签订劳动合同如何证明存在劳动关系?
 
  答:可以参考《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第二条提供的名录:
 
  (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;
 
  (二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;
 
  (三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;
 
  (四)考勤记录;
 
  (五)其他劳动者的证言等。
 
  其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。
 
  随着技术的发展,现在更多的考勤工作、工作汇报等日常性的工作都通过网络技术实现,也可以提供下列证据予以补充证明:
 
  1、微信群、QQ群、钉钉群等社交媒体工作群的工作聊天记录截图;
 
  2、工作邮箱的工作邮件来往记录;
 
  3、电话录音、参与公司团体活动的照片;
 
  4、公司发放的工作手册及规章制度等文件;
 
  5、其他与公司工作存在联系的凭证记录等。
 
  (3)劳动纠纷中,用人单位如果违规,应该支付的费用有哪些?
 
  答:A、哪些情形下用人单位应当支付经济补偿金?
 
  《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
 
  (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;
 
  第三十八条 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:
 
  (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
 
  (二)未及时足额支付劳动报酬的;
 
  (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
 
  (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
 
  (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;
 
  (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
 
  用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。
 
  (二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
 
  第三十六条 用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。
 
  (三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;
 
  第四十条 有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:    (一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;    (二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;    (三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
 
  (四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;
 
  第四十一条 有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:    (一)依照企业破产法规定进行重整的;
 
  (五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;
 
  第四十四条 有下列情形之一的,劳动合同终止:  (一)劳动合同期满的;
 
  (六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;
 
  第四十四条 有下列情形之一的,劳动合同终止:
 
  (四)用人单位被依法宣告破产的;
 
  (五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;
 
  B、违法解除劳动合同的“双倍赔偿金”是什么?
 
  答:《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
 
  (第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。)
 
  C、未签订劳动合同的双倍工资怎么计算?
 
  答:《中华人民共和国劳动合同法》第十条 建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。
 
  第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
 
  第十四条  第3款规定,用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
 
  D、经济补偿金的标准是什么?
 
  答:《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
 
  劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
 
  本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
 
  E、工资标准按应发工资还是实发工资计算?
 
  答:《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”之规定,社会保险、餐费补贴费、话费补贴等均属于工资范畴。
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