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企业法律顾问解析企业合同管理的法律风险控制

时间:2017-11-23 10:41      点击
  企业法律顾问案例解析
 
  案例中甲公司提供其准备好的格式文本,其条款基本上都是根据甲公司要求拟定,且多为甲公司权利和乙公司义务的规定,如果乙公司完全按照这些条款签订合同,将面临如下法律风险:
 
  a)汽车零部件的研发费用和风险都相当高,合同仅规定乙公司负责前期开发,但对开发费用不做约定,一旦开发失败,乙公司将损失一大笔开发费用;
 
  b)合同文本要求乙公司负责制作并提供模具,但却未约定模具成本分摊是否进产品价格;
 
  c)乙公司成立项目小组须按照甲公司要求推进工装工作,合同履行受制于甲公司的单方要求;
 
  d)开发活动只能使用甲公司的技术资料,则乙公司没有开发自主权;
 
  e)样品、产品的包装标识符合甲公司的标准要求和技术图纸,如果甲公司的标准和要求不是作为合同附件予以确定,则甲公司可以在任何时候以自己事后确定的标准来要求乙公司或认为乙公司违约;
 
  f)乙公司未按甲公司的进度要求提交工装样件承担5000元每天的违约金约定过高;
 
  g)技术开发过程中甲公司如需进行更改仅需要通知乙公司,由此造成乙公司工期延误和成本增加只能由乙公司自己承担;
 
  h)甲公司对乙公司的设计开发能力和质保能力的要求不是按照事先确定的客观标准执行,则甲公司可在任何时候以不符合其要求解除合同并要求乙公司承担赔偿责任;
 
  i)产品标准和质量要求应事先确定且在合同附件中列明,否则乙公司合同履行将完全受制于甲公司的主管任意要求;
 
  k)乙公司提供的仅为零部件,如要求其对最终产品负责,则加重乙公司的责任要求;
 
  l)乙公司的样件并附检测报告的成本应在合同中列明由甲公司承担;
 
  m)“产品批量供货价格具有竞争力,且交货期,质量及服务水平满足甲公司要求的条件”的要求过于抽象,在实际合同履行过程中乙公司很难执行且容易被甲公司确定违约;
 
  n)甲公司对乙公司产品成本构成进行审核从某种程度上干涉了乙公司的生产,甚至能轻易掌握乙公司的商业秘密;
 
  o)甲公司控制乙公司对模具、工装、检具的供应商的选择,干涉乙公司自己的商业判断;
 
  p)乙公司逐年降低销售成本的义务违背了基本的市场准则;
 
  q)双方权利义务部分条款则规定甲公司的单方决定权和解约权以及乙公司应遵守的义务,明显倾向于甲公司;r)争议解决条款约定双方发生争议,将由甲公司所在地管辖权法院专属管辖,这样一旦发生争议,乙公司很难排除当地法院的地方保护主义。
 
  企业法律顾问法规指引
 
  《合同法》第13条:当事人订立合同,采取要约、承诺方式。
 
  第39条:采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。
 
  第40条:格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。 第41条:对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。 对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。
 
  格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。
 
  企业法律顾问风险提示
 
  一份完整的合同的全部条款构成一个不可分割的整体,条款之间都会存在一定的逻辑关系,因此,如果采用对方的合同条款进行谈判,面临的风险包括:
 
  1.增加谈判的困难,往往是某一条款或条文的修改涉及其他条款的内容,如果不对相关条款进行整体考虑则很难达到风险规避的效果,如果需要修改所有条款通常遇到对方的阻力相当大,最后只能在某些条款上作出让步并放弃自己的部分利益;
 
  2.采用对方格式文本,如果审查不严,则有可能钻进对方利用条款词句设置的陷阱,最后在合同履行或违约救济方面受制对方,甚者造成自己巨大的损失;
 
  3.对方提供的合同文本的拟定一般都是考虑对方的整体利益,而对相对方而言仅在局部方面的权利作出安排,这样己方的利益不能从全局上考虑并在合同中作出完整的安排。
 
  企业法律顾问防范建议
 
  一般而言合同起草方掌握主动权,其可以根据双方协商的内容,认真考虑写入合同中的每一条款,斟酌选用对己方有利的措词,更好地考虑和保护自己的利益。因此,为了争取在履约过程中或发生争议时的主动地位,公司应制定自己的标准格式采购合同和供应合同并要求对方接受自己的格式文本。在制定标准文本时,应充分考虑公司所进行的同类交易行为可能面临的法律问题和风险,以及出现该等问题或风险时有利于保护己方利益的最佳处理办法。采用自己的格式文本,不仅能节省交易成本,更重要的是减少交易风险,以及避免以后可能出现的争议。此外,争取合同的起草权,还可以在合同中充分考虑己方的利益,从而尽量避免己方可能发生的损失,以及在损失发生的情况下如何获得充分有效的救济。

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