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企业法律顾问解读股东抽回投资的法律风险

时间:2017-11-23 10:39      点击
  企业法律顾问案例分享
 
  建峰投资集团公司主要从事房地产开发业务,张某为集团公司高级管理人员,负责集团项目开发。2005年集团公司在上海取得某地块的开发资格,基于张某在取得该地块土地使用权程序中的作用,集团公司口头承诺将开发该地块的项目公司20%股权无偿赠送给张某。
 
  集团公司委托上海某注册代理公司代理项目公司设立各项工作,公司股权比例为集团公司80%、张某20%,公司所有注册资本由代理公司代为出资,验资完成后,代理公司立即将全部注册资本抽走,项目公司运营资金全部由集团公司以借款方式提供。2008年,张某与集团公司大股东发生纠纷,遂起诉至法院,要求公司兑现承诺,确认其对项目公司20%的股权并分配公司利润,法院认为张某并未实际履行出资义务,尽管公司的注册登记信息显示其持有公司20%的股权,但并不能享有相应的股东权利,无权要求分配公司利润。
 
  企业法律顾问案例简析
 
  本案在审理过程中有两种不同的观点,一种观点认为既然集团公司承诺将项目公司20%的股权无偿赠送给张某,张某无须履行出资的义务,尽管公司的注册资本由代理公司代为出资并在验资完成后立即抽走,但集团公司后续投入的资金实际完成了实际缴纳出资的义务,否则如果张某不能享有股东权利,集团公司同样不能享有股东权利,公司将变成一家没有股东的企业。另一种观点认为代理公司将全部注册资本抽走后,集团公司和张某均没有履行出资的义务,之后集团公司也没有明确代张某缴足出资,因此张某所取得的20%的股权仅是名义上的股权,在没有相当的金额明确作为其出资部分缴入公司资本账户前,张某并不能真正享有公司股东权利,否则公司的资本制度就形同虚设。最后法院判决采纳了第二种意见,驳回张某的诉讼请求。
 
  从法理上分析,本案涉及民法上赠与行为的效力和商法上股东对公司缴纳出资的义务。赠与行为属于实践法律行为,除法律另有特别规定外,赠与行为在受赠人实际取得赠与标的物时产生法律效力。在商事行为上,缴纳出资是股东取得股东权利的前提条件,也是股东对公司应尽的法律义务。
 
  因此,无论在民事法律方面还是在商事法律角度,张某既没有对项目公司履行任何出资义务,也没有实际从集团公司受让项目公司完整的股权,因此其不能实际享有项目公司的股东权利。
 
  2014年4月24日第十二届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第158条、第159条的解释,规定这两条只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司,因此实行认缴资本制的股东抽回投资的行为将不再构成刑事犯罪,但仍需承担公司法规定的行政责任和民事赔偿责任。
 
  企业法律顾问风险提示
 
  1.缴纳出资是股东对公司最基本的义务,如果出资后抽回投资,在法律效力上相当于撤销股东出资行为,不再产生缴纳出资的法律效力,尽管在名义上属于公司股东,但不能实际享有股东权利。
 
  2.股东履行出资义务,对内而言是股东对公司的法律责任,在外部关系而言,注册资本又是公司对债权人履行债务的担保,为防止公司股东利用公司独立人格阻断对债权人债权实现,维护正常的经济秩序,法律规定抽回出资的行政责任,根据《公司法》第200条、《公司注册资本登记管理规定》第17条、《公司登记管理条例》第67条、《企业法人登记管理条例》第30条、《企业法人登记管理条例实施细则》第63条之规定,股东抽回出资的,由工商行政机关责令改正,处以撤回出资5%—15%的罚款或处以警告、没收非法所得、停业整顿、扣缴、吊销《企业法人营业执照》的处罚。
 
  企业法律顾问防范建议
 
  1.在产权关系上,公司属于股东财产,股东抽走公司资本并不能增加股东个人财富,因此股东抽走公司资本实属资本运作的问题,但股东不能因抽逃出资损害公司、债权人等第三人的利益。因此,在我国实行公司注册资本制度改革,改法定资本制为认缴资本制后,股东应根据市场规律确定公司的认缴资本总额、出资期限,充分发挥资金的使用效率,防止通过抽逃资金的行为解决投资方的资金使用压力。
 
  2.严格企业财务制度,完善公司资金管理制度和资金使用审批程序,严格控制公司资本流向和运用,防止公司资本非正常流出。
 
  3.根据最高人民法院《关于适用〈公司法〉若干问题的规定(三)》的规定,对抽逃出资的股东,其他股东可以作出股东会决议,限制该股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利予以限制或解除其股东资格。

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