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企业法律顾问公司未成立即从事经营活动的法律

时间:2017-11-23 10:39      点击
  企业法律顾问案例分享
 
  周某系一家外资企业的销售人员,因业务关系获知德国某公司有一套发泡密封设备欲出售,准备购买回来从事密封条的加工业务。由于周某在公司任职,不方便投入全部时间经营该项业务,遂通过朋友介绍联系毕某合资经营。毕某拥有一家电子科技公司,但经营业绩一直不佳,经周某提议,毕某立即答应下来。由于时间紧迫,在新公司还未成立的情况下,周某和毕某经协商同意以毕某的电子科技公司的名义进口该套设备。设备的购买价格为140余万元,其中周某出资120余万元,毕某出资20余万元。设备进口后,立即投入生产经营,不久就打开局面。但是,周某和毕某在试运营的过程中,双方的经营理念发生了严重分歧,不仅新公司未能如期成立,两人合作矛盾不断。由于业务完全由毕某控制,周某提出散伙,并要求取回该套设备,毕某则认为自己投入了很大成本,现在业务已经好转,不愿散伙,也不愿意成立新公司。双方商谈不成,双方最后诉诸法院。
 
  企业法律顾问案例解析
 
  公司未成立就开始从事经营活动,俗称“先上船后买票”。虽然这种经营模式实现了交易便捷的原则,能够迅速抓住稍纵即逝的商业机会,抢占先机,但是这种效益先行的做法,往往为后面的危机埋下隐患。就本案而言,由于双方未成立公司就开始经营活动,也就没有事先对业务开展、人员招募、财务管理、经营发展等方面做出安排,导致矛盾发生,最后不得不一拍两散。这种“先上船后买票”的经营行为所潜在的风险包括对外和对内两方面。在内部风险方面,合伙人之间为了抢占先机,项目匆忙上马,忽略了公司组织管理机构的搭建,一旦在合伙人之间发生经营理念上的冲突,没有一个规范的矛盾处理机制,企业的正常经营必然受到影响甚至停产停工,造成巨大的经济损失。在外部风险方面,首先,由于公司没有成立,没有法定的组织形式,无法获得客户的信任,从而影响到业务的正常开展;其次,由于公司没有依法成立,就不可能办理税务登记并具有开具发票的资格,不能开具发票,客户就不会及时支付货款,必然导致企业资金断裂,严重影响生产;最后,公司没成立就以公司的名义从事经营活动,属于法律禁止的经营行为,一经查实,将会受到工商、税务等主管机关的行政处罚,业务活动将被取缔。
 
  法律规定
 
  《公司法》第6条:设立公司,应当依法向公司登记机关申请设立登记。
 
  《公司登记管理条例》第3条:公司经公司登记机关依法登记,领取《企业法人营业执照》,方取得企业法人资格。自本条例施行之日起设立公司,未经公司登记机关登记的,不得以公司名义从事经营活动。
 
  《企业法人登记管理条例》第3条:依法需要办理企业法人登记的,未经企业法人登记主管机关核准登记注册,不得从事经营活动。
 
  企业法律顾问风险提示
 
  在民事活动领域,法不禁止即自由,但是,如果行为人实施法律禁止的行为,将会受到法律的制裁。未经依法注册登记即以公司名义从事经营活动,属于法律绝对禁止的行为,违反该项规定,根据《公司法》第210条、《公司登记管理条例》第80条的规定,除由公司登记机关责令改正或者予以取缔,还可以并处10万元以下的罚款。
 
  根据《企业法人登记管理条例实施细则》第63条规定,未经核准登记擅自开业从事经营活动的,除被责令终止经营活动,行政监管机关有权没收经营期间的所得并处以非法所得额3倍以下的罚款。
 
  此外,公司不成立,不能在公司法的框架约束股东之间、股东与公司、股东与债权人、公司和债权人之间的利益关系,股东不得享有有限责任、债权人利益无法保障、企业无法开具发票,一旦发生纠纷,无法在公司的组织机构和法律框架内解决问题,从而导致各方利益受损。
 
  企业法律顾问建议
 
  为防范未注册登记即以企业名义从事经营活动可能发生的各种法律风险,投资方在未能取得企业营业执照但需要立即从事经营活动的情况下,建议采取如下防范措施:
 
  1.公司成立标志是取得营业执照,如果在公司申办期间需从事营业活动,可通过挂靠他人公司或企业进行经营活动,或以个人名义承揽业务,待公司成立后再将业务转让给公司。
 
  2.股东之间应先签订股东协议,约定公司成立前以及公司成立后存续期间股东之间以及股东与公司之间的权利义务关系,避免先投资经营,公司尚未成立股东之间发生冲突,因为缺乏矛盾解决机制导致各方利益受损的情形发生。

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