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企业法律顾问谈不重视签订股东协议的法律风险

时间:2017-11-23 10:38      点击
  企业法律顾问案例分享
 
  钱甲、王乙和李丙三人是生意场上多年朋友,钱甲经营一家印染厂、王乙拥有一家制衣厂、李丙从事多年的贸易生意,三人虽在不同行业打拼,但也常有合作,相互之间彼此信任,私交甚好。随着各自生意不断扩大,手中掌握的资源日益增多,三人决定强强联手,合资组建一家大型家纺公司,打造全球家纺龙头企业。三人口头约定钱甲出资5000万建造厂房、王乙将其制衣公司搬入新建厂房内、李丙出资3000万作为装潢费用和流动资金。三人说干就干,不到一月投资资金全部到位,厂房建设一年内竣工验收,王乙制衣厂所有设备和人员全部迁入新建厂房并开始投入生产。但是,正式投产不到一年,三人因为经营问题以及其他各方原因出现严重分歧,矛盾激化,于是决定结束合资。但是,由于当初没有签订股东协议,也没有注册合资公司的法律实体,想当然以为王乙将其制衣厂搬迁至新厂房就已经完成合资行为,在处理企业解散事宜时,产生了一系列的法律纠纷:钱甲诉王乙将其制衣公司迁出新建厂房、王乙诉钱甲返还厂房装潢补偿并赔偿生产损失、李丙起诉王乙返还装潢借款3000万元。
 
  企业法律顾问案例解析
 
  这个案例反映了经济活动中二人以上合资经营企业普遍存在的法律风险,即筹集项目投资时忽视签订合资合同或股东协议,其中原因,有些是没有签订法律文件的意识,有些是因为当时大家感情甚好,以为什么事情都好商量,如果提出签订法律文件,会搞僵相互之间的信任关系,影响合资企业发展。但是,项目投产运营后,无论是盈利还是亏损,因为涉及利益关系,很容易导致关系破裂。案例中钱甲、王乙、李丙三人投资时各重要事项均为口头协商,投资后很快发生法律纠纷,由于当初没有对合资项目、投资方式、出资比例、经营管理、公司僵局、纠纷解决等重大问题做出书面约定,最后导致不必要的法律纠纷。
 
  股东协议,又称合资合同,是股东之间就合作项目进行投资并持续经营过程中诸多法律事项作出约定并具有法律约束力的内部协议,也是股东之间进行合作的框架性协议,内容主要包括合资各方、出资份额和出资方式、项目规划、项目进程、利润分配、违约责任等重大问题。通常投资方在合资注册公司时,根据法律规定,需要提交一份股东签署的公司章程,公司章程也会约定投资活动中的诸多重要法律事项。但是合资合同不同于公司章程,后者是公司运营的根本性文件,不仅对股东有效,对公司的董事、监事、经理也有约束力,而合资合同仅对股东具有约束力。其次,公司章程一般在公司注册成立后生效,用于规范公司成立后的公司行为及公司与股东、董事、监事、高级管理人员、债权人之间的关系,而合资协议在公司设立阶段、存续期间及公司清算阶段都具有约束力。最后,公司章程需要到工商行政机关备案,有些事项不便于记载于章程之中,一些地方的注册机关都有自己的公司章程范本,企业如果用于备案的章程与其公布的范本存在差异,注册机关很可能拒绝备案或要求企业按照注册机关提供的示范文本进行修改,而合资协议由于属于内部文件,因此可以约定股东之间的任何事项,只要该项约定不违反法律法规强行性规定。
 
  此外,虽然《公司法》就股东之间的关系对很多事项作了原则性的规定,但缺乏可操作性,如果没有合资协议或合资协议对这些事项同样没有可供执行的细则,不仅法律成为空文,股东之间的关系很难进行调整。因此,股东协议具有公司章程不可替代的地位和作用,也是规范股东之间关系的重要法律文件,应该引起投资人的重视。
 
  企业法律顾问法规总结
 
  投资方合资经营企业,如果不重视签订股东协议或合资合同,会产生一系列的法律风险,这些风险主要包括:
 
  1.《公司法》第28条、93条规定股东有缴付出资的义务,如果违反该义务不仅要对公司承担法律责任,而且还要向其他股东承担违约责任。但是,违约责任的方式、金额、比例等内容法律没有规定,需要股东在合资协议中予以明确,如果没有签订合资协议或股东协议,不按期缴纳出资的股东违约责任的追究很难落到实处。
 
  2.《公司法》第30条、93条规定部分股东非货币出资不实的,公司设立时的其他股东应当承担连带责任。如果没有股东协议或者股东协议约定不明确,其他股东承担连带责任后向出资不实的股东行使追偿权的赔偿标准很难确定。
 
  3.《公司法》第34条规定股东可以不按照出资比例分取红利或认缴新增资本,但这项例外性规定也应以股东协议中作出约定为前提。
 
  4.部分股东不愿意以自己的名义持有公司股权,从而导致名义股东和实际
 
  出资人即隐名股东不一致的情形,因为公司章程和注册信息列示的都是名义股东,如果没有股东协议,其他股东可能不会承认隐名股东的股东地位,其作为股东的权益很难在股东会上得到实现。
 
  5.尽管公司法对公司各机构职权有明确规定,但在实际经营过程中有限责任公司具有很强的人合性,没有股东协议的约束,很可能导致股东和公司人格混同的情况,最终损害公司或其他股东的利益。
 
  6.在股东之间存在争议时,股东诉诸诉讼或仲裁程序费时费力,争议长久得不到解决导致公司无法正常运转,股东之间缺少股东协议这一事先预防机制。
 
  7.为了促进企业发展,通常需要确定公司的中长期发展规划以及在实现规划目标过程中股东应承担的义务和责任,而这些内容只有规定在合资协议框架范围内。
 
  8.股东可以在股东协议中约定公司董事会成员及总经理人选的选任和安排,避免股东内部之间的矛盾以及股东对公司的控制。
 
  企业法律顾问防范建议
 
  为防范合资法律风险,建议投资方在共同投资设立企业前采取如下风险防范措施:
 
  1.公司发起人或股东应事先确定合作框架、合作目标以及基本的合作方式,明确每位股东应对公司承担的责任。
 
  2.聘请专业律师事务所拟定合资协议或股东协议,以书面的形式约定合资各方及其出资份额、交付期限和方式、合作计划、经营管理安排、利润分配、亏损承担等合作事项,明确各方的权利和义务,尽量避免因意见分歧产生纠纷。

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