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公司股改属于公司变更还是设立?

时间:2017-11-07 14:10      点击
公司股改
 
  曾经被咨询用户问到:公司股改属于公司变更还是设立?下文我们来为您解答
 
  我们都知道有限责任公司的形式,当企业发展到了一定的规模打算上市时,股改是企业的一个必经之路。股改其实就还是把有限责任公司变成股份有限公司的过程。
 
  问题是,股改,算是公司的变更呢,还是公司的设立?
 
  也许回答这个问题不需要太多犹豫,因为法律规定貌似很明确:
 
  公司法第九条:有限责任公司变更为股份有限公司,应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司,应当符合本法规定的有限责任公司的条件。
 
  首次公开发行股票并上市管理办法第八条:发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。经国务院批准,有限责任公司在依法变更为股份有限公司时,可以采取募集设立方式公开发行股票。
 
  根据上述规定,股改,当然是公司的变更,从有限公司到股份公司,只是公司类型发生了变化,公司的主体仍然不变。
 
  然而,纵览各家上市公司的招股说明书,公司在股改时,都要经过验资、创立大会等程序,而这些程序是公司法为股份公司设立所规定的,具体规定如下:
 
  公司法第八十九条:发行股份的股款缴足后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。
 
  这正是问题的关键:股改既然是公司的变更,为什么要走公司设立的程序?这个问题困扰我良久,直到最近细读了公司登记管理条例,才受到启发,具体规定如下:
 
  公司登记管理条例第三十三条:公司变更类型的,应当按照拟变更的公司类型的设立条件,在规定的期限内向公司登记机关申请变更登记,并提交有关文件。
 
  我来解释一下。虽然股改是公司类型的变更,但是根据公司法第九条,在变更时,必须符合公司法“规定的股份有限公司的条件”。玄机就在引号里面。所谓“条件”,就是股份有限公司的设立条件。这一点,也为公司登记管理条例的第三十三条所佐证。
 
  律师总结:公司股改是公司类型的变更,但是通过工商局进行变更时,依据公司法有关规定,需要按照股份有限公司的设立条件提交相关的文件。以上几点律师认为,实质来看,公司股改属于公司变更,但是从程序来看,公司股改属于公司设立。

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关键词:股改公司股改
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