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企业并购法律问题应该注意什么?

时间:2017-10-12 15:59      点击
企业并购法律问题
 
  兼并与收购是企业发展壮大的一种方式,也是优胜劣汰的企业竞争中的表现,在企业并购法律问题中应该注意哪些内容?
 
  一、物权问题
 
  在企业并购中,物权问题是必须首先应当解决的问题。
 
  1. 我国企业从所有制形式来划分,有国有、集体所有、混合所有、个人所有等多种形式。无论在相同的所有制形式企业之间进行并购,还是在不同的所有制形式之间并购,都必须加以解决。由于历史的原因,有不少企业的财产所有权并不明确。完成这一任务,律师可以同政府主管部门、企业进行接触,以法律顾问或专项问题调研者的身份介入,通过深入细致的调查,为企业并购工作的顺利开展,提供第一手资料。
 
  2. 要对物权上的抵押权、经营管理权、使用权情况搞清楚。
 
  物权在《民法通则》的规定中,除了所有权之外,还有用益物权、担保物权等规定。这些规定在处理企业并购中的有关问题具有十分重要的意义。处理好所有权、用益物权、担保物权及其相互关系,是企业并购能够有序进行的重要前提。在我国国有企业的运营实践中,所有权与经营权是分离的。在这种情况下,会在企业并购完成后暴露出一大堆历史遗留问题,将严重影响并购企业的正常经营活动,这就与改革的目的相悖。要解决好这一问题,同样可以让律师提前介入,让他们接受政府主管部门或企业的委托,对并购和被并购企业双方的上述物权状况进行全面深入调查,写出负责的情况报告,并提出并购活动的有关法律建议,以确保企业并购真正成为实现现代企业制度建立和完善的手段。
 
  二、债的问题
 
  在企业的并购中,除了涉及物权问题外,还必然会涉及到债的问题。任何企业在经营活动中,都同时是既是债权人又是债务人,只不过需要弄清楚债权债务的具体情况。
 
  1. 必须弄清楚的是,将被并购的企业有多少到期债务而不能履行,有多少债权尚未实现,其原因是什么?还有多少债务将被免除,有多少债权将无法实现。弄清这些情况后,即可决定对将被并购的企业是否申请破产?如符合破产条件,即可进入破产程序,只有在确认符合并购条件时,才能进入并购过程。为此,要组成由政府有关部门的负责人、专业人员和律师参加的专门工作班子,进行全面的清理,按照《公司法》和《会计法》等相关法律法规,作出反映企业真实面貌的报告,然后才能进入并购的具体程序。
 
  2. 对并购企业的债权债务同样必须全面摸清情况。企业并购,从实质上说,是对两个企业的资产进行重组,构成一个新的经济实体。对于企业的财产而言,它涉及的不仅仅是两个企业本身的利益,还涉及到他方的利益,如债权人利益、投资者的利益,国家的利益(如税收)。因此,除了对被并购企业的资产状况摸清外,对并购企业的自身的资产状况同样必须搞清楚。
 
  三、资产评估问题
 
  在弄清楚企业的物权、债权问题外,还必须对企业的资产价值进行评估。
 
  1. 要选择具有评估资质的机构。资产评估是一项技术性很强、程序性要求极严格的智力活动。要求从业人员必须具备相应的知识和技能。为了使企业并购合法有序的进行,防止出现各种违法甚至犯罪行为,必须选择符合条件的资产评估机构。
 
  2. 选择评估机构也要讲究秩序。应由政府主管部门、律师参与,按随机抽取的方式从有资质的资产评估机构中选用。只有这样,才能防止人情评估等影响评估真实可靠性问题的出现。
 
  3. 评估必须按程序办。评估既是法律行为,就应当强调程序。凡受委托的资产评估机构,必须制定严格的评估程序,并在政府主管部门、律师的监督下进行评估。同时,资产评估机构必须对自己的评估结果负责。如有违法行为,应当承担法律责任。
 
  4. 资产评估机构作出的评估结果,还应当由原资产所有人和债权、债务人共同确认。
 
  四、职工权益问题
 
  企业并购必然涉及到企业职工的权益问题,如工资、保险、失业、住房等与职工切身利益相关的问题,如不能合理地给以解决,不但不能保证并购活动的顺利进行,而且还会对社会造成极大压力、影响社会稳定。
 
  因此,在企业并购中,制定方案时必须全面考虑。做方案时要注意反复论证,听取各方面意见,尤其要听取企业职工的意见,要把方案制定的依据、程序、可行性以及可能遇到的问题如实交给企业职工,征求他们的意见。需要经过上级主管部门批准的方案,要按程序报批。企业经营者必须明确,在企业,职工对企业的经营管理有发表意见、建议、提出批评的权利,任何人不得加以剥夺,企业职工的合法权益必须依法得到保障。尤其在企业并购这样大的行动中容易忽视职工权益的时候不能置职工利益于不顾。有关部门在审查并购方案时,必须把职工权益的保护是否到位作为衡量方案能否通过的重要标准。否则,将不予通过。
 
  五、企业领导人的责任问题
 
  在企业并购中,往往因审计而发现某些问题,特别是企业法定代表人在任职期间的问题。主要是财务方面的问题,税收方面的问题,采购销售活动中的诸如回扣、贿赂问题、侵犯商业秘密问题、侵犯知识产权问题、非法经营问题及其走私贩私问题等。像企业并购这样涉及国家、企业、职工多方利益的重要事件,应当依法对企业管理人,特别是企业法定代表人在履行职务过程中所实施的职务行为的合法性进行全面审查。在财务方面,应由政府审计部门负责审计;在税收方面,应由税务机关负责审查;在个人廉洁方面,应由监察部门负责审查。
 
  对在审计和审查中发现的问题,应当要求其作出负责的说明,凡不能说明的问题,应当按照问题的性质和严重程度分别交有关机关继续审查,直至使问题彻底查清。
 
  以上就是企业并购法律问题应该注意的有关知识,如果有问题或是需求,可以来电咨询杰科律师事务所。
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